Contratos de Agencia y de Distribución Internacional. Algunos aspectos a considerar

 


La forma de entrada elegida en los mercados de destino, vía terceros, suele ser mediante un Agente Comercial o mediante un Distribuidor.

La elección entre la figura de un Agente o la de un Distribuidor dependerá, en gran medida, del conocimiento que se tenga del mercado de destino y también en la forma que se ha estado trabajando, hasta la fecha, por la empresa, en aquellos mercados de destino en los que ya está posicionada.

Como norma y con independencia del mercado al que queramos acceder siempre habrá que tener en cuenta dos aspectos fundamentales, a saber, la legislación aplicable en dicho mercado y la relación existente entre la empresa y los potenciales Agentes y/o Distribuidores a los efectos de fijar las condiciones de negociación.

A grandes rasgos indicaremos que hay toda una serie de condicionantes que nos harán decidirnos por una forma u otra, e incluso en algunos casos por las dos formas a la vez. No podemos olvidar aspectos tales como la legislación y normativa del país, los aranceles y barreras técnicas, el número de clientes, la mayor o menor dispersión geográfica, la necesidad de dar o no un servicio post-venta, el grado de control deseado en el mercado de destino, etc.

En cuanto a la figura del Agente comercial o representante indicar que estamos ante una persona física o jurídica que se dedica a comercializar en un ámbito geográfico definido las gamas de productos de la empresa sin correr, por regla general, riesgos comerciales con los clientes finales y todo ello a cambio de una comisión sobre ventas. Estamos ante una persona que suele desarrollar una actividad “multi-cartera”, es decir, representa a varias firmas del sector y/o lleva productos complementarios. En Europa su actuación está regulada por la Directiva 86/653/EEC, aunque los países la pueden haber incorporado a su Legislación Interna con diferentes matices.

Con relación a la figura del Distribuidor/Importador señalar que nos encontramos generalmente ante una persona jurídica establecida en el mercado de destino y que se dedica, fundamentalmente, a comprar la mercancía o producto en firme, en origen o destino, como si fuera un cliente, para su reventa a terceros. Cuenta con su propia red de distribución y ofrece servicios tales como el transporte, almacenaje, postventa, etc. Es muy importante en el caso de los contratos de Distribución considerar, que, a pesar de las pluralidades de legislaciones nacionales aplicables y diferentes usos y costumbres existentes, en el ámbito de la Unión Europea  dicha figura contractual ha sido regulada por el Reglamento (EU) 330/2010 de la Comisión de 20 abril 2010, relativo a determinadas categorías de acuerdos verticales y prácticas concertadas (DOCE 102/1 de 23/04/2010)

Una de las diferencias esenciales entre ambas formas es que el Distribuidor actúa en su nombre y por cuenta propia, mientras que el Agente realiza su actividad en nombre y por cuenta del principal. Está claro, por tanto, que con el contrato de Distribución el empresario principal no corre tantos riesgos en cuanto a distribución del producto ni asume tantas responsabilidades propias como el caso del contrato de Agencia. Lo que es muy importante, según nuestro punto de vista, es que toda relación entre el productor y un tercero ya sea éste Agente o Distribuidor se regule en el ámbito de un contrato escrito.

 Es imprescindible que el productor entre en los mercados de destino con un contrato bajo el brazo. Si bien de ello se derivará una serie de obligaciones, no podemos olvidar que la contrapartida será la plasmación de toda una serie de derechos. Ni que decir tiene que un marco regulador como lo es un contrato ayudará de una manera muy significativa, en caso de precisarse interpretaciones de la relación entre las partes, y porque no decirlo, en caso de discrepancias insalvables entre las mismas, cosa que por desgracia puede ocurrir y es una eventualidad que hay que considerar siempre.

Es preciso, considerando todo lo anterior, realizar una importante labor no solamente de identificación de potenciales agentes o distribuidores sino también de desarrollo de condiciones de negociación con los mismos partiendo del marco legislativo del entorno en cuestión y como ya indicábamos de las relaciones existentes con dichos potenciales agentes o distribuidores (a los efectos de poder negociar ya desde una posición de superioridad, de igual a igual o desde una posición de inferioridad).

Perfil e identificación de potenciales agentes o distribuidores

Si bien la forma de entrada elegida es muy importante no lo es menos el perfil y la identificación de los potenciales agentes o distribuidores. De la elección correcta dependerá, en gran medida, el éxito de la aventura empresarial. Con el objeto de realizar el cometido nos hemos centrado, básicamente, y sin perjuicio de otros que pudieran considerarse, en los siguientes aspectos:

-       El perfil humano y profesional

-       El tamaño de la empresa, tipo de participación en el capital social, si se trata de una persona jurídica

-       La gama de productos y marcas que lleva en la actualidad y también las que nos interesa que no lleve

-       Su ámbito geográfico de actuación, especialmente en caso de contratos en exclusiva

-       Sus instalaciones o requisitos logísticos, especialmente en caso de Distribuidores

-       Su situación financiera

Condiciones de negociación

Desarrollaremos, a continuación,  los principales aspectos a ser considerados a la hora de la preparación del contrato en cuestión (principalmente teniendo en cuenta la legislación aplicable a las principales materias a ser tenidas en cuenta a la hora de negociar el contrato que estarán influenciadas por dicha legislación y también como decíamos por las relaciones existentes entre las partes).

 Es decisivo tener en cuenta a la vista de la legislación aplicable cuales serán las consecuencias para la empresa en caso de resolución contractual (fundamentalmente en el tema de la indemnización por clientela y la compensación por daños y perjuicios), es decir, que preceptos de la ley serán de carácter imperativo y por tanto no soslayables y obligarán a la empresa a desembolsar indemnizaciones en caso de terminación del contrato

Teniendo en cuenta lo anterior y los demás aspectos de la relación contractual la estructura a ser tenida en cuenta a la hora de negociar el contrato sería, básicamente, la siguiente (esta lista es meramente enunciativa y no limitativa):

  • Contrato de Agencia:

-       Identificación clara de los productos objeto del contrato

-       Determinación del Territorio contractual

-       Identificación de la clientela

-       Cláusula de exclusividad

-       Obligaciones del Agente

-       Obligaciones del Principal (la empresa)

-       Derechos de Propiedad Intelectual e Industrial

-       Duración y Extinción del contrato

-       Resolución de controversias y legislación aplicable

-       Indemnizaciones (por clientela; por daños y perjuicios)

  • Contrato de Distribución:

-       Realización por parte del Distribuidor de una actividad en nombre y por cuenta propia

-       Objeto del contrato

-       Precio de venta de los productos y forma de pago

-       Condiciones de adquisición del producto

-       Volumen mínimo de compra

-       Obligaciones del concedente

-       Obligaciones del distribuidor

-       Duración, resolución y finalización del contrato

-       Publicidad

-       Confidencialidad

-       Resolución de controversias y determinación de la ley aplicable

Todo lo anterior no convertirá a nuestros productos y/o servicios en infalibles y maravillosos pero ayudará a tener una visión mucho más clara de donde estamos y que está pasando en cada momento.

Aportación de Valle García Novales vía Linkedin:

Valle García de Novales • Una excepción a la regla general de que siempre conviene plasmar estos contratos por escrito, son los contratos de agencia en algunos países árabes y muy significativamente, en EAU, donde la firma de un contrato de agencia en exclusiva puede convertirse en una cárcel para la empresa exportadora, que no tendrá forma de resolver el contrato sin pagar una cuantiosísima indemnización al agente por su “carta de libertad”. En determinados mercados conviene ser extremadamente cuidadoso antes de conceder una exclusividad, por lo que sirve el consejo general de consultar caso por caso con un abogado experto.

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Comentarios

  1. Rafael Suarez  mayo 14, 2012

    Buenos días Julio
    Tu articulo ha despejado algunas dudas, sobre la forma de abordar una relación comercial
    entre el productor y el cliente.Estoy intentando crear una Agencia (me parece lo mas adecuado)
    para exportar determinados productos, para los que ya tengo un cliente y uno o dos proveedores;aun no tengo la sociedad ni el contrato, aunque estoy en proceso.
    Hay algo mas, que me pueda ayudar en esta aventura? Un cordial saludo

    responder
    • backtobacklegal.com  mayo 14, 2012

      Buenas tardes Rafael,
      Ante todo gracias por tu comentario.
      Partimos de la base, con los datos que nos proporcionas, que tus proveedores son empresas españolas cuyos productos ayudarás a exportar.
      Considerando lo anterior sería de aplicación la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia que incorpora al derecho español el contenido normativo de la Directiva 86/653/CEE, de 18 de diciembre de 1986.
      Dicha Ley sobre Contrato de Agencia no es de complicada lectura y te puede orientar en cuanto a condiciones a pactar con las empresas a las que se represente bien como persona física, bien como persona jurídica.
      Por otro lado es importante que la sociedad que se cree tenga un objeto social bien redactado que le faculte para realizar operaciones de intermediación.
      Esperamos que lo anterior te sea de utilidad.
      Cordiales Saludos

      responder
  2. Hamid  abril 1, 2013

    Buenos días Julio
    yo vivo en España y estoy montando una empresa de intermediación entre empresas españolas y países árabes o africanos .
    mi pregunta es la siguiente :en el caso de un contrato de intermediación entre empresas de américa del sur y países árabes ,que me aconsejarías?
    Gracias de antemano
    un saludo

    responder
    • bktbk  abril 5, 2013

      Buenas tardes,
      Gracias por el comentario y disculpa por el retraso en contestarte.
      ¿Sería posible delimitar algo más los países? En caso contrario podríamos darte una respuesta errónea.
      Un abrazo

      responder

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